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【202111015】相互打斗中防卫过当的认定
文/卢益民；王永兴
【裁判要旨】
司法实践中，并非因琐事发生争执、冲突，引发打斗的，就一定是相互斗殴，就不再存在防卫的空间。在互相打斗过程中，一方为了使前来劝阻的妻子免受不法侵害，造成另一方死亡的，可以构成防卫过当。因此，在界分防卫行为与相互斗殴的过程中，应该根据案件发生的整体经过，立足行为人反击时的具体情境，结合一般人在类似情境下的可能反应，综合考虑案件的起因条件、时间条件、对象条件、意图条件和限度条件。
□案号 一审：（2020）浙10刑初57号
【案情】
公诉机关：浙江省台州市人民检察院。
被告人：石龙回。
台州市中级人民法院经审理查明：被告人石龙回和被害人李杭分别租住在台州市集聚区某小区同一栋楼的五楼和四楼。案发前十多天，李杭曾因石龙回家晚上发出噪音影响其休息而向石龙回交涉，并通过房东王普法提醒过石龙回。2020年4月2日晚，李杭在朋友家聚餐饮酒后回家。22时许，李杭因石龙回家发出噪音影响其休息，遂上到五楼并用力敲门。石龙回开门后，两人在门口发生争吵对骂，后又发生肢体冲突。石龙回的妻子石江旭见状，走至二人中间进行劝阻，欲将李杭推出门外。李杭用拳头殴打石江旭头面部，石龙回遂用一个空啤酒瓶击打李杭头部致其受伤。李杭经送医抢救无效，于2020年4月9日凌晨死亡。经法医鉴定，李杭左顶颞部系受钝性外力作用致严重颅脑损伤死亡，其受伤当晚的饮酒行为，在一定程度上加重了颅内出血。石江旭系受外力作用致右面部及左手背部少许表皮剥脱，其损伤程度未达轻微伤。
案发后，被告人石龙回报警并在现场等待，后被民警传唤至公安机关，归案后如实供述自己的罪行。在法院审理期间，被告人家属与被害人家属达成了调解协议，并对石龙回表示谅解，请求法庭对其依法从宽处罚。
被告人石龙回对起诉指控其故意伤害的事实和罪名均无异议，但辩称其与李杭争吵过程中，其妻子石江旭来到其与李杭中间位置劝阻，但李杭抓住石江旭头发并进行殴打，其情急之下为解救石江旭才拿啤酒瓶砸李杭，系防卫行为。其辩护人认为石龙回的行为系正当防卫，但超出必要限度，构成防卫过当。同时认为石龙回有自首情节，系初犯、偶犯，又有赔偿情节，取得了被害人家属的谅解；本案系邻里纠纷引起，李杭有一定过错，李杭的死亡还与事先饮酒相关，请求对其予以从宽处罚。
【审判】
台州中院经审理认为：被告人石龙回为了使他人的人身权利免受正在进行的不法侵害，而持啤酒瓶击打他人要害部位，其行为具有防卫性质，但其行为造成一人死亡，系明显超过必要限度造成重大损害，构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。鉴于本案因生活琐事引发，被害人对本案引发有一定责任，被告人有自首情节，又系防卫过当，在本案审理期间被告人家属与被害人方达成调解，取得了谅解，故依法对被告人予以减轻处罚，辩护人关于被告人从宽处罚的相关意见予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照刑法第二百三十四条第二款，第二十条第一款、第二款，第六十七条第一款之规定，判决被告人石龙回犯故意伤害罪，判处有期徒刑6年。
一审宣判后，公诉机关未提出抗诉，被告人石龙回未提起上诉，判决已生效。
【评析】
本案中，控辩双方对被告人石龙回构成故意伤害罪没有争议，但公诉人认为石龙回系相互斗殴行为，不构成防卫过当；被告人及辩护人认为石龙回构成防卫过当。
公诉人认为不构成防卫过当的理由：1.石龙回和李杭两人互相对骂，后来有肢体接触，双方系互殴行为。石龙回对对方的身份、所处环境、被害人打人动机均有明确认识，案发环境相对安全，实际不会对石龙回方造成严重威胁，也没有造成严重伤势。石龙回在过程中一直积极应战，伤害故意明显，不具有防卫的意思。2.石龙回和李杭扭打在一起，石江旭过来站在两人中间，李杭认为石江旭推李杭的行为是想帮石龙回，即帮助打架，对李杭来说系认为有人来帮忙而予以还击，双方系互殴行为。石龙回在互殴过程中进行了连续伤害，不是防卫行为。
被告人及辩护人认为石龙回构成防卫过当的理由：被告人在防卫意图的支配下，在不法侵害正在进行的过程中，针对不法侵害人实施反击行为，其行为具备防卫的性质。但被害人的上述不法侵害尚未达到使被告人石龙回享有无限防卫权的程度，且被告人的行为也造成了被害人死亡的重大损害结果，因此对于被告人石龙回的行为评价为防卫过当更合乎事实，更合乎法律规定。
笔者基本同意辩护人的意见，认为本案构成防卫过当。正当防卫和相互斗殴虽然具有根本不同的属性，但是，两者都可能造成对方的损害，外在表现形式上具有相似性，要准确区分往往并非易事。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于依法适用正当防卫制度的指导意见》（以下简称《指导意见》）第9条的规定，防卫行为与相互斗殴具有外观上的相似性，准确区分两者要坚持主客观相统一原则，通过综合考量案发起因、对冲突升级是否有过错、是否使用或者准备使用凶器、是否采用明显不相当的暴力、是否纠集他人参与打斗等客观情节，准确判断行为人的主观意图和行为性质。因琐事发生争执，双方均不能保持克制而引发打斗，对于有过错的一方先动手且手段明显过激，或者一方先动手，在对方努力避免冲突的情况下仍继续侵害的，还击一方的行为一般应当认定为防卫行为。因此，并非因琐事发生争执、冲突，引发打斗的，就一定是相互斗殴；也不能因为因琐事发生争执、冲突，引发打斗的，就不再存在防卫的空间。对于因琐事发生争执引发打斗的案件，判断行为人的行为是否系防卫行为，较之一般案件更为困难，须妥当把握。
一、本案中石江旭的行为系劝阻行为
1.从事实上来看，证人石江旭称其怕李杭跟石龙回打起来，就过去夹在中间想把他们分开。李杭要进来，其就把他往外推；被告人石龙回供认石江旭见李杭和其扭打起来，过来站在中间想劝架；证人刘某证实在啤酒瓶砸碎后，其看到李杭靠在墙边，左手拉着一个女的衣服领子，当时这个女的在中间位置哭；证人周某的证言亦证实石江旭在石龙回的前面。从上述证据来分析，石江旭当时处在李杭和石龙回中间进行劝阻的主观意图有相应的客观依据。
2.从情理上来看，石江旭、石某、刘某均证实李杭敲门的声音很响，一开门就开始骂人，说明李杭并不是以一种平和方式上门理论，加之李杭和石龙回都是酒后状态，由一开始的互相对骂转变为肢体冲突，但此时并没有发生激烈的打斗。石江旭见状，出于劝阻目的，站在两个男人之间并用手推李杭更符合情理。
3.从性质上来看，本案李杭因琐事与石龙回发生争执，李杭与石龙回均不能保持克制而引发对骂以及肢体冲突，但不能因为石江旭系石龙回的妻子，就将其来到两人中间的行为认定为帮助石龙回参与斗殴。据此，石江旭的行为不能被认定为参与相互斗殴，认定为劝阻行为符合客观实际，也符合常情常理。
二、本案中石龙回的行为系防卫过当
1.本案存在不法侵害。《指导意见》第5条规定，“正当防卫的前提是存在不法侵害。不法侵害既包括侵犯生命、健康权利的行为，也包括侵犯人身自由、公私财产等权利的行为；既包括犯罪行为，也包括违法行为。不应将不法侵害不当限缩为暴力侵害或者犯罪行为。对于非法限制他人人身自由、非法侵入他人住宅等不法侵害，可以实行防卫。不法侵害既包括针对本人的不法侵害，也包括危害国家、公共利益或者针对他人的不法侵害。”本案被害人李杭虽为噪音问题来到石龙回出租房理论，但借着酒后状态猛敲房门，在未经石龙回等人同意的前提下，欲强行进入房内，侵害了石龙回的居住安宁；李杭与石龙回发生争吵后，两人发生对骂、肢体冲突，石江旭见状为避免更大的冲突而进行劝阻，李杭却用拳头击打石江旭头面部，故李杭的行为具有不法性，侵害了石江旭的身体权及健康权。从当时的情境看，石江旭面临客观存在的，且威胁、危害程度可能不断升级的不法侵害，石龙回的行为符合防卫的起因条件。
2.本案不法侵害正在进行且系紧迫的。《指导意见》第6条规定，“正当防卫必须是针对正在进行的不法侵害。对于不法侵害已经形成现实、紧迫危险的，应当认定为不法侵害已经开始。”李杭系一米八以上的壮汉，案发当晚又系酒后状态，从石龙回的当时所处情境来看，按照社会公众的一般认知，不法侵害呈现升级趋势，具有一定的危险性，不论是侵入住宅还是侵害他人身体健康，均能认定不法侵害正在进行，且该不法侵害并非显著轻微，具有紧迫性，石龙回的行为符合防卫的时间条件。
3.本案石龙回的反击行为是针对不法侵害人进行，《指导意见》第7条规定，“正当防卫必须针对不法侵害人进行。”根据上述分析，李杭非法进入出租房、拳打石江旭，系不法侵害人，石龙回的行为符合防卫的对象条件。
4.本案石龙回的反击行为是为了他人的人身权利不受侵害。《指导意见》第8条规定，“正当防卫必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。”本案中，石龙回清楚地认识到石江旭的人身安全正受到威胁，情急之下用啤酒瓶击打李杭头部是希望制止李杭继续不法侵害石江旭，是为了保护石江旭的合法权益，其行为属于该种情境下一般人的正常反应，符合防卫的意图条件。
5.本案石龙回的行为同时具备明显超过必要限度和造成重大损害两个条件。《指导意见》第12条规定，“防卫是否明显超过必要限度，应当综合不法侵害的性质、手段、强度、危害程度和防卫的时机、手段、强度、损害后果等情节，考虑双方力量对比，立足防卫人防卫时所处情境，结合社会公众的一般认知作出判断。在判断不法侵害的危害程度时，不仅要考虑已经造成的损害，还要考虑造成进一步损害的紧迫危险性和现实可能性。”第13条规定，“造成重大损害是指造成不法侵害人重伤、死亡。”本案中，李杭空手来到石龙回出租房，用拳头击打石江旭头面部，未使用致命性凶器，亦没有严重危及他人人身安全，对石江旭人身权利的侵害较轻，石龙回用啤酒瓶重击李杭的要害部位，并造成李杭死亡的危害结果，符合明显超过必要限度造成重大损害的规定。
综上，并非因琐事发生争执、冲突，引发打斗的，就一定是相互斗殴，就不再存在防卫的空间。在互相打斗过程中，一方为了使前来劝阻的妻子免受不法侵害，造成另一方死亡的，可以构成防卫过当。因此，在界分防卫行为与相互斗殴的过程中，应该根据案件发生的整体经过，立足行为人反击时的具体情境，结合一般人在类似情境下的可能反应，综合考虑案件的起因条件、时间条件、对象条件、意图条件和限度条件。本案中，石龙回的行为具有防卫性质，但防卫行为明显超过必要限度造成重大损害，依法应当认定为防卫过当。
【注释】
作者单位：浙江省台州市中级人民法院
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