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【20230501286001】夏某华等人开设赌场案——利用微信群抢红包等方式进行赌博的，能否以开设赌场罪定罪处罚
关键词：刑事 开设赌场罪 微信群抢红包 赌博
基本案情
2016年8月1日，夏某华及其妻子解某兰开设了微信赌博群，先后邀请、招收了陈某贵、崔某博等10人参与管理。夏某华等人通过使用赌博软件，给参赌人员“上分”“下分”。“上分”前参赌人员需将赌资转入夏某华等人提供的支付宝账号内，赌博结束后，参赌人员可将剩余赌资“下分”转到自己的支付宝账号内。微信赌博群由“发包手”在微信群内发红包，赌博人员以抢到微信红包金额来计算点数，以“牛牛”方式比点数大小进行赌博。夏某华等人从庄家赌资及从赢家中每局按5%抽头获利。
夏某华系微信赌博群群主，负责赌博群的总管理，解某兰负责管理“发包手”等。陈某贵主要负责操作“通杀小精灵”手机APP，给赌博人员“上分”“下分”，统计赌博押注、输赢、抽头等情况以及结算工作人员、合伙人的工资、分红等。崔某博主要负责“财务”工作，查收赌博人员是否将赌资打进指定账号和接受赌博人员联系“下分”，并通知陈某贵给赌博人员“上分”“下分”。赵某华主要负责邀请人员进微信群赌博及在微信群里“顶庄”赌博。张某敏主要负责邀请人员进微信群赌博。卞某威主要负责微信群“财务”工作。江某琪主要负责“兑奖”工作，统计参与赌博人员奖励情况。宋某瑶等4人担任“发包手”工作，在微信群中发送用于赌博的微信红包。夏某华等7人占有赌博群股份，江某琪等5人每日领取500元工资。
至2017年2月案发，夏某华及解某兰夫妻、陈某贵涉案赌资共2100余万元，个人非法获利各20万元左右。崔某博于2016年11月初退出管理微信赌博群，涉案赌资680余万元，非法获利6万元以上。赵某华涉案赌资700余万元，非法获利10万余元。张某敏涉案赌资120余万元，非法获利2.8万余元。卞某威涉案赌资900余万元，非法获利7.5万余元。江某琪等5人各非法获利2万元左右。案发后及在本案审理过程中，上述人员均已退出了非法所得。
浙江省江山市人民法院于2018年10月23日以（2018）浙0881刑初276号刑事判决：1.被告人夏永华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十万元；2.被告人陈某贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元；3.被告人解某兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元；4.被告人赵某华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元；5.被告人崔某博犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元；6.被告人张某敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；7.被告人卞某威犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；8.被告人江某琪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；9.被告人宋某瑶犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币七千元；10.被告人钱某超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；11.被告人方某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；12.被告人夏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。宣判后，检察院未提出抗诉，各被告人未提出上诉。判决发生法律效力。
裁判理由
法院生效裁判认为：被告人夏某华、陈某贵、解某兰、赵某华、崔某博、张某敏、卞某威、江某琪、宋某瑶、钱某超、方某、夏某组建微信群进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪。其中，夏某华、陈某贵、解某兰、赵某华、崔某博、张某敏、卞某威情节严重。建立微信群组织赌博与建立网站组织赌博性质相同，均属于建立网络赌博平台，故本案定罪量刑可适用网络赌博犯罪案件有关司法解释的规定。对于用于接收赌资的支付宝银行账号内资金，被告人不能说明合法来源的，可认定为赌资。卞某威、江某琪、宋某瑶、钱某超、方某、夏某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法予以从轻或减轻处罚。公安机关在掌握了夏某华等利用微信群赌博的犯罪事实后，同时对夏某华进行直接传唤、对赌博场所进行检查及直接传唤陈某贵、赵某华、张某敏、卞某威、江某琪、宋某瑶等人到案，故上述被告人不构成自首。夏某在犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。其他被告人均能如实供述自己的罪行，均系坦白，依法予以从轻处罚。综合本案各被告人的犯罪事实、性质、情节及其认罪、悔罪态度，故作出上述判决。
裁判要旨
1.开设微信赌博群，利用抢红包等方式进行赌博的，可以开设赌场罪定罪处罚。在微信红包赌博中，通常由发起者建立赌博微信群，并制定赌博游戏规则，通过分工合作对群成员参与赌博实施严格控制。发起微信红包赌博且对赌博群施以严格控制的行为，符合开设赌场罪的犯罪构成。
2.组织微信群赌博的“情节严重”如何适用法律呢？我们认为，由于组建微信群赌博，无论是人员规模、公开程度、获利途径和方式、专业化程度，都与网络赌博中的开设赌场具有高度的一致性，因此，可以参照适用《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》来认定开设赌场罪的“情节严重”。
3.凡为赌博目的而投入的资金，均应认定为赌资。对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，不能说明合法来源的，可以认定为赌资。
关联索引
《中华人民共和国刑法》第303条
一审：浙江省江山市人民法院（2018）浙0881刑初276号刑事判决（2018年10月23日）
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