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【20230501222003】史某其诈骗案——利用自己准备的特定赌具控制赌博输赢行为的定性
关键词：刑事 诈骗罪 赌博型诈骗犯罪 特定赌具 控制输赢
基本案情
2010年12月，被告人史某其购得用于赌博作假的透视扑克牌及隐形眼镜，预谋在赌博中使用。12月29日下午，史某其趁在某县某镇许某家中赌博的机会，将作假用的透视扑克牌放于许某家中。次日晚9时许，史某其又到许某家中，用该透视扑克牌与张某松、陈某、曹某林一起以打“梭哈”的形式进行赌博。晚上11时许，唐某到了赌博现场，曹某林离开，由唐某、李某建参与赌博，史某其在赌博过程中继续佩戴隐形眼镜。至赌博结束，史某其共赢得现金48000元，其中20000元出借给唐某。
浙江省长兴县人民法院于2012年3月29日作出（2011）湖长刑初字第323号刑事判决：宣告被告人史某其无罪。一审宣判后，浙江省长兴县人民检察院提出抗诉。湖州市中级人民法院于2012年8月29日作出（2012）浙湖刑终字第43号刑事判决：1.撤销浙江省长兴县人民法院一审刑事判决。2.原审被告人史某其犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元，与前罪有期徒刑三年并罚；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元。
裁判理由
法院生效裁判认为：原审被告人史某其利用隐形眼镜及透视扑克牌诈赌，骗取他人钱财，数额较大，其行为构成诈骗罪。关于抗诉及辩护意见，经查：（1）史某其佩戴隐形眼镜参与诈赌，事后被人发现，并被查扣透视扑克牌和隐形眼镜一节事实，有史某其在公安机关的供述予以证实，且其供述能够得到被害人唐某等人的陈述以及证人郑某魁、金某荣证言的证实。史某其翻供称其是在赌博快要结束时戴上隐形眼镜的辩解，与查明的事实不符，不予采信；史某其通过诈赌的方式控制输赢，从而骗取钱财，其行为符合诈骗罪的特征，应当按诈骗罪定罪处罚。（2）史某其通过诈赌赢得48000元的事实，有史某其的供述予以证实，其供述能够得到被害人唐某等人陈述的印证，史某其当庭辩称其仅赢得2000元至3000元的意见，与查明的事实不符，不予采信。（3）史某其因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，在缓刑考验期间因赌博和本案诈骗行为已被撤销缓刑，决定执行原判刑罚有期徒刑三年，因本案已被公安机关行政拘留的时间可折抵刑期。
裁判要旨
在赌博型诈骗犯罪中，行为人主观上以非法占有为目的，客观上采用了欺诈的手段弄虚作假，支配、控制赌局的输赢，单方面确定赌博胜败的结果，使被害人基于错误认识，误认为自己运气不佳而“自愿”交付财物给行为人。此种行为属于以赌博之名、行诈骗之实的行为，实质上符合诈骗罪的构成要件。
关联索引
《中华人民共和国刑法》第52条、第53条、第69条、第77条第1款、第266条
《中华人民共和国刑事诉讼法》第200条第3项、第236条第1款第3项
一审：浙江省长兴县人民法院（2011）湖长刑初字第323号刑事判决（2012年3月29日）
二审：浙江省湖州市中级人民法院（2012）浙湖刑终字第43号刑事判决（2012年8月29日）
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