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一、概念及其构成
假冒注册商标罪，是指未经注册商标所有人许可，在同一种商品、服务上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。
本条系1997年《刑法》吸收修改单行刑法作出的规定。1979年《刑法》第一百十七条规定：“违反商标管理法规，工商企业假冒其他企业已经注册的商标的，对直接责任人员，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。”《全国人民代表大会常务委员会关于惩治假冒注册商标犯罪的补充规定》（自1993年7月1日起施行）第一条第一款规定：“未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，可以并处或者单处罚金；违法所得数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”1997年《刑法》将上述规定由数额犯调整为情节犯，并删去“可以并处或者单处罚金”中的“可以”。
2021年3月1日起施行的《刑法修正案（十一）》第十七条对本条作了修改，主要涉及以下两个方面：一是将假冒注册服务商标的行为规定为犯罪；二是提升法定刑，将第一档刑罚的法定最低刑由拘役提高至有期徒刑，将第二档刑罚的法定最高刑由七年有期徒刑提高至十年有期徒刑。
（一）客体要件
本罪侵犯的是复杂客体，即国家对商标的管理制度和他人的注册商标的专用权。商标是一个企业的产品或者服务的质量，商誉和知名度的载体，它体现了一个企业的品牌形象，商品或者服务的质量，是企业竞争优势的重要来源之一，关系着企业的生存和发展问题。对于消费者而言，商标就是商品，服务或者企业的商誉的标志，消费者往往会认牌购货，声誉好的商标使得消费者在选择商品或服务的时候产生信赖，刺激其再次购买，当商标在消费者的心中树立了良好的形象后，自然就获得了较大的市场占有率。因此，企业通过经营商标，树立良好形象，赢得消费者的信赖，可以更好的开拓市场，实现利润的大化。1983年3月1日起施行2019年4月23日修正的《商标法》第六十七条规定：“未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。销售明知是假冒注册商标的商品，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。”
本罪的犯罪对象是他人已经注册的商标。
“商标”，俗称“牌子”，是指企、事业单位和个体工商业者用来标明其商品或服务项目的显著特征，并便于区别与他人所生产、销售的商品及其服务项目，而在商品或包装上以文字、图形、记号及其组合等形式制作的一种标志，是商品生产或经营者、服务提供者为了标明和维护其商品、服务的质量信誉，防止他人假冒自己的商品、服务，侵犯其经济权益所采取的一种必要手段。
“注册商标”，是指经商标局核准注册的商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标。“集体商标”是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。“证明商标”是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。
同时《商标法》规定：注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期满，需要继续使用的，商标注册人应当在期满前十二个月内按照规定办理续展手续；在此期间未能办理的，可以给予六个月的宽展期。每次续展注册的有效期为十年，自该商标上一届有效期满次日起计算。期满未办理续展手续的，注销其注册商标。
未办理续展手续的或者因违法被注销的商标，不能成为本罪对象。因此，本罪的对象仅限于他人注册的有效商品商标。
（二）客观要件
本罪在客观方面表现为未经注册商标所有人许可，在同一种商品、服务上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。
“未经许可”，根据《商标法》规定：“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。”据此，经过注册商标所有人许可，在同一种商品上使用该注册商标的，是合法行为，不构成假冒注册商标罪。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。实践中有的被许可人使用他人注册商标，却不在商品上标明被许可人的名称和商品产地。这种行为违反了《商标法》，也会侵犯消费者的合法权益。但既然使用注册商标本身是被注册商标所有人许可的，就不能构成假冒注册商标罪。
“同一种商品、服务”，是指行为人使用商标的商品、服务与注册商标的商品、服务必须是同一种商品、服务；同时，行为人所使用的商标与他人的注册商标相同。
根据2011年1月10日《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第5条的规定：名称相同的商品以及名称不同但指同一事物的商品，可以认定为“同一种商品”。“名称”是指国家工商行政管理总局商标局在商标注册工作中对商品使用的名称，通常即《商标注册用商品和服务国际分类》中规定的商品名称。“名称不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消费对象、销售渠道等方面相同或者基本相同，相关公众一般认为是同一种事物的商品。认定“同一种商品”，应当在权利人注册商标核定使用的商品和行为人实际生产销售的商品之间进行比较。
“使用”，根据2004年12月8日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第8条第2款的规定：刑法第二百一十三条规定的“使用”，是指将注册商标或者假冒的注册商标用于商品、商品包装或者容器以及产品说明书、商品交易文书，或者将注册商标或者假冒的注册商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动等行为。
“与其注册商标相同的商标”，根据2020年9月12日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（三）》第1条的规定：具有下列情形之一的，可以认定为刑法第二百一十三条规定的“与其注册商标相同的商标”：（1）改变注册商标的字体、字母大小写或者文字横竖排列，与注册商标之间基本无差别的；（2）改变注册商标的文字、字母、数字等之间的间距，与注册商标之间基本无差别的；（3）改变注册商标颜色，不影响体现注册商标显著特征的；（4）在注册商标上仅增加商品通用名称、型号等缺乏显著特征要素，不影响体现注册商标显著特征的；（5）与立体注册商标的三维标志及平面要素基本无差别的；（6）其他与注册商标基本无差别、足以对公众产生误导的商标。
我国《商标法》对商标专用权的取得采取注册原则。商标注册是指商标所有人为了取得商标专用权，将其使用的商标，依照法律规定的注册条件、原则和程序，向商标局提出注册申请，商标局经过审核，准予注册的法律事实。经商标局审核并准予注册的商标，便是注册商标，享有商标专用权。假冒他人注册商标的，才可能构成假冒注册商标罪。我国除对香烟、药品等商品实行强制注册外，其他多数商品均采取自愿注册原则。
本罪是情节犯，实施了本条规定的行为，必须达到情节严重的，才能构成本罪。
“情节严重”，根据2004年《知识产权解释》第1条第1款的规定：未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于本条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（1）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；（2）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；（3）其他情节严重的情形。（注：根据《刑法修正案（十一）》，本罪第一档的法定最低刑已由拘役提高至有期徒刑。）
该《解释》第12条规定：本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
该《解释》第13条规定：实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪，又销售该假冒注册商标的商品，构成犯罪的，应当依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪，又销售明知是他人的假冒注册商标的商品，构成犯罪的，应当实行数罪并罚。
根据2010年3月2日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1条第2款的规定：未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
（三）主体要件
本罪的主体为一般主体，凡是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人均可构成本罪。单位也能成为本罪的主体。
根据2004年《知识产权解释》第16条的规定：明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、储存、代理进出口等便利条件、帮助的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。
根据2011年《知识产权意见》第15条的规定：明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供生产、制造侵权产品的主要原材料、辅助材料、半成品、包装材料、机械设备、标签标识、生产技术、配方等帮助，或者提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算等服务的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。
（四）主观要件
本罪在主观方面表现为故意，过失不构成本罪。即行为人明知某一商标是他人的注册商标，未经注册商标所有人的许可，在同一种商品、服务上使用与该注册商标相同的商标。如果确实不知道自己所使用的商标是他人已注册的商标，则不构成本罪，可以按一般的商标侵权行为处理。
本罪行为人一般都具有获利目的，但是否“以营利为目的”或者是否实际获利，不影响本罪的成立。如实践中，有些人假冒商标的目的是为了损害他人信誉等。
二、认定
（一）本罪与非罪的界限
1、未经商标所有人许可，在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标，违法所得数额不大，同时也不具备其他严重情节的，根据刑法第十三条之规定，“情节显著轻微危害不大的”，不认为是犯罪，展于一般商标侵权的违法行为。
2、注意区分假冒商标与假冒装潢。所谓假冒装潢是指用线条、色彩、图案以及文字等来假冒他人装潢和包装，达到以假乱真，蒙骗消费者的目的。装潢和商标二者是不同的，稍具商品知识的消费者是能分别的。假冒他人商品装潢也会误导消费者，损害消费者利益，但根据本法的规定，这类行为并不构成犯罪。
需要注意的是，近年来，假冒名酒瓶贴图案欺骗消费者案件增多，因为名优酒类的特定名称以及瓶贴装潢起到了商标的作用，成为消费者认购的一种显著标志。为了加强对名优酒类商标专用权的保护，国家商标局根据企业的要求，已经将十三家酒厂的名优酒（如“贵州茅台”酒、四川“五粮液”酒）的瓶贴装潢中起到商标作用的部分，作为商标予以注册，因此，任何单位和个人，对于假冒这十三家名酒瓶贴的案件，应以本罪论处。
（二）本罪与生产、销售伪劣产品罪的界限
二者不难区分。实践中存在的问题是，用伪劣产品假冒他人注册商标进行销售时，如何定性。在这种情况下，假冒他人注册商标行为是行为人为了达到获利目的而实施的手段行为或方法行为，届于刑法理论上的牵连犯，对牵连犯的处罚原则是从一重罪定罪处罚。因此，行为人实施侵犯知识产权犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品犯罪的，依照侵犯知识产权犯罪与生产、销售伪劣产品犯罪中处罚较重的规定定罪处罚。
（三）本罪与诈骗罪的界限
二者的区别主要是：
1、客体要件不同。本罪侵犯的客体是国家商标管理制度和注册商标专用权；诈骗罪侵犯的则是公私财物的所有权。
2、客观要件不同。本罪是未经他人许可，在同一种商品、服务上使用与他人注册商标相同的商标；诈骗罪则是采用虚构事实、隐瞒真相的方法来骗取公私财物。
司法实践中，对于一些在纯系虚假的商品上假冒他人的注册商标，如行为人在纯系国产电视机上贴上国外名牌商标骗取他人钱财的行为，应以诈骗罪论处。
三、处罚
犯本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
根据刑法第二百二十条的规定，单位犯本罪的，对单位判处罚金，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条的规定处罚。
根据2004年《知识产权解释》第1条第2款的规定：具有下列情形之一的，属于本条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（1）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；（2）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；（3）其他情节特别严重的情形。（注：根据《刑法修正案（十一）》，本罪第二档的法定最高刑已调整至十年有期徒刑。）
该《解释》第15条规定：单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为，按照本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑。
根据2007年4月5日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第3条的规定：侵犯知识产权犯罪，符合刑法规定的缓刑条件的，依法适用缓刑。有下列情形之一的，一般不适用缓刑：（1）因侵犯知识产权被刑事处罚或者行政处罚后，再次侵犯知识产权构成犯罪的；（2）不具有悔罪表现的；（3）拒不交出违法所得的；（4）其他不宜适用缓刑的情形。
该《解释》第4条规定：对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。
根据2020年《知识产权解释（三）》第8条的规定：具有下列情形之一的，可以酌情从重处罚，一般不适用缓刑：（1）主要以侵犯知识产权为业的；（2）因侵犯知识产权被行政处罚后再次侵犯知识产权构成犯罪的；（3）在重大自然灾害、事故灾难、公共卫生事件期间,假冒抢险救灾、防疫物资等商品的注册商标的；（4）拒不交出违法所得的。
该《解释》第9条规定：具有下列情形之一的，可以酌情从轻处罚：（1）认罪认罚的；（2）取得权利人谅解的；（3）具有悔罪表现的；（4）以不正当手段获取权利人的商业秘密后尚未披露、使用或者允许他人使用的。
该《解释》第10条规定：对于侵犯知识产权犯罪的，应当综合考虑犯罪违法所得数额、非法经营数额、给权利人造成的损失数额、侵权假冒物品数量及社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得数额的一倍以上五倍以下确定。违法所得数额无法查清的，罚金数额一般按照非法经营数额的百分之五十以上一倍以下确定。违法所得数额和非法经营数额均无法查清，判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者单处罚金的，一般在三万元以上一百万元以下确定罚金数额；判处三年以上有期徒刑的，一般在十五万元以上五百万元以下确定罚金数额。
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