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【2015031906】以非法获利为目的“送养”亲生子构成拐卖儿童罪
文/陈俊鸿林前枢
【案情】
2010年3月11日，被告人刘某德与其同居女友张某红未婚生育一子刘某。同年5月，张某红再次怀孕并失去工作，刘某德遂让赵某泽等人帮忙寻找买家，欲将刘某卖掉，并多次劝说张某红同意此事。后经赵某泽等人联系，刘某德与张某红将刘某以4.2万元的价格卖给他人，买卖双方签订了“送养协议书”。刘某德、张某红、赵某泽分别非法获利1.5万元、5000元、1.8万元。
【分歧】
对本案被告人刘某德行为的定性，存在三种意见：
第一种意见认为，被告人刘某德在将亲生子女送给他人抚养时虽收取钱财，但系迫于生活困难所致，并非纯粹以非法获利为目的，其行为性质属于民间的送养行为，不应视为犯罪。
第二种意见认为，被告人刘某德私自将未满1周岁的子女送给他人抚养，情节恶劣，其行为构成遗弃罪。
第三种意见认为，被告人刘某德以非法获利为目的出卖亲生子女，应以拐卖儿童罪论处。
【评析】
笔者赞同第三种意见。拐卖儿童罪是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送或者中转儿童的行为。遗弃罪是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的行为。拐卖儿童罪和遗弃罪同属刑法第四章侵犯公民人身权利、民主权利犯罪。如何定罪处罚，据以判断的依据是看行为人是否具有非法获利的目的。行为人以非法获利为目的，出卖亲生子女的，根据2010年3月最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治拐卖妇女儿童犯罪的意见》（以下简称《意见》）的规定应当以拐卖儿童罪论处；反之，应当以遗弃罪论处。
根据《意见》的规定，出卖亲生子女是否以非法获利为目的，可从以下四个方面进行判断：1.将生育作为非法获利手段，生育后即出卖子女的；2.明知对方不具有抚养目的，或者根本不考虑对方是否具有抚养目的，为收取钱财将子女“送”给他人的；3.为收取明显不属于“营养费”、“感谢费”的巨额钱财将子女“送”给他人的；4.其他足以反映行为人具有非法获利目的的“送养”行为的。
本案中，被告人刘某德在刘某出生不到2个月即积极联系人贩子准备将刘某“送养”，并在“送养”过程中与人贩子共同收取了巨额的钱财，其行为符合上述规定，名义上是“送养”，实际为出卖，应当按拐卖儿童罪追究其刑事责任。
（作者单位：福建省泉州市中级人民法院）
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