|
犯罪行为持续经过新、旧刑法时期的法律适用
【最高人民法院法官著述】
一般来说，对于跨越1997年9月30日前后的同一种犯罪，应当适用修订后的《刑法》。如贪污，在《刑法》实施之前贪污了两笔款项，在《刑法》实施之后又贪污了两笔款项，是适用修订前的《刑法》，还是按修订后的《刑法》？我们认为，这种情况应当统一适用修订后的《刑法》。相同性质的犯罪，大致可分为以下情况：对于跨越1997年10月1日前后的继续犯罪，就是持续犯．如非法拘禁．应当一律适用修订后的《刑法》，这在理论上是通说，因为继续犯罪的时间从犯罪行为终了之日起计算，犯罪行为终于《刑法》修订之后．适用修订后的《刑法》没有什么问题；对于跨越1997年10月1日前后的犯罪．以及其他同种犯罪，如连续盗窃、贪污等，也应当一律适用修订后的《刑法》。这种情况还应当包括有些罪名虽然发生了变化，但实际上是同一种犯罪的情形，如商业受贿等。主要理由：一是同种罪不实行数罪并罚，这是长期以来司法实践的通常做法，也符合《刑法》的规定。对这种情况不实行数罪并罚，具有可操作性。二是就一般而言，修订后《刑法》有关犯罪的处罚规定，比修订前《刑法》要轻，适用修订后的《刑法》一般也能够体现从旧兼从轻的原则。如果修订后的《刑法》比修订前的《刑法》规定的构成要件和情节较为严格，或者法定刑较重的，人民法院可以在决定量刑时酌情从轻处罚，这样也不会加重对被告人的处罚。三是同种数罪和连续犯不是很容易区别开来。理论上讲连续犯罪的时间也是从行为实施终了之日起计算，且连续犯罪和同种数罪是分得清楚的，要求具备概括的故意、相同的罪名等条件。但实践中是很难分得清楚的，或者分不太清楚，同种数罪在一般情况下也可以理解是连续犯罪，但这不是严格意义上的连续犯，在这种情况下按连续犯罪处理有利于司法实践。
——熊选国：《刑法刑事诉讼法实施中的疑难问题》，中国人民公安大学出版社2005年版，第17～18页。
|